Digitalizarea accelerată, noile modele de interacțiune online și schimbările în comportamentul investitorilor impun o interpretare juridică riguroasă a noțiunii de „consultanță de investiții” în sensul Directivei 2014/65/UE a Parlamentului European și a Consiliului din 15 mai 2014 privind piețele instrumentelor financiare („MiFID II”).
În practică, se pune adesea problema dacă anumite servicii, chiar și atunci când nu sunt prezentate ca recomandări personalizate, intră totuși sub regimul juridic aplicabil consultanței de investiții.
Potrivit MiFID II, consultanța de investiții presupune furnizarea unei recomandări personalizate adresate unui client, fie la inițiativa acestuia, fie din inițiativa societății de investiții, cu privire la una sau mai multe tranzacții care implică instrumente financiare. Astfel, pentru ca o comunicare să fie considerată consultanță de investiții, trebuie să îndeplinească trei condiții cumulative:
- să vizeze un instrument financiar concret;
- să conțină o recomandare, nu doar informații obiective sau generale;
- să fie adaptată clientului sau prezentată ca fiind potrivită pentru acesta.
Simpla declarare că un serviciu nu constituie consultanță de investiții nu este suficientă în absența unei analize a conținutului efectiv al comunicării. Dacă acel mesaj pare personalizat, sugerează că un produs este adecvat sau urmărește să influențeze decizia clientului, ne putem afla deja în sfera reglementată de MiFID II.
Situațiile în care aceste riscuri de calificare apar frecvent includ:
- Platformele de copy trading, care permit clienților să reproducă automat tranzacțiile altor investitori. Dacă structura sugerează că acele tranzacții sunt adecvate pentru utilizator, există un risc real ca serviciul să fie calificat drept consultanță de investiții.
- Conținut promovat prin intermediul rețelelor de socializare ori al influencerilor, în măsura în care produsele financiare sunt prezentate ca fiind potrivite pentru un anumit tip de public.
- Soluțiile digitale automatizate, care generează sugestii de investiții personalizate în funcție de comportamentul utilizatorului, chiar și fără intervenție umană directă.
- Clasamentele sau selecțiile de produse, precum „Top 5 ETF-uri pentru 2025”, care, în funcție de modul de prezentare, pot fi percepute ca recomandări adaptate unui anumit public țintă.
Calificarea unui serviciu ca fiind consultanță de investiții nu depinde exclusiv de denumirea acestuia sau de intenția declarată a prestatorului, ci de conținutul concret al comunicării, contextul relației cu clientul și percepția rezonabilă a acestuia, raportat la cerințele prevăzute de MiFID II și legislația subsecventă.
În multe cazuri, ne aflăm într-o zonă „gri”, iar o analiză juridică adecvată poate face diferența între conformitate și o potențială încălcare a obligațiilor MiFID II. Dacă există incertitudini legate de modelul de business, strategia de comunicare sau funcționalitățile unei platforme, este recomandată obținerea unei opinii juridice, pentru a evalua riscurile de calificare și implicațiile de reglementare.